Адвокатская практика: специфика работы в хозяйственном процессе

Мнение Павла СИЛЬНОВА, адвоката об отдельных практических аспектах участия защитника в хозяйственном процессе, обращающее внимание на некоторые проблемы, с которыми "адвокат-хозяйственник" сталкивается на практике.

– Выразим свою авторскую позицию по отдельным практическим аспектам участия адвоката в хозяйственном процессе, не претендующую на "истину в последней инстанции", а лишь обращающую внимание на некоторые проблемы, с которыми "адвокат-хозяйственник" сталкивается на практике.

Прежде всего следует сказать, что участие адвоката в хозяйственном процессе условно можно разделить на две основные, обязательные стадии:

- первая, предварительная стадия, которая включает в себя вопросы заключения соглашения об оказании юридической помощи, подготовку необходимых документов (искового заявления, заявления на выдачу судебного приказа, различных ходатайств, заявлений и др.), оформление полномочий и, прежде всего, доверенности на представление интересов доверителя в хозяйственном суде¹;

- вторая - непосредственное участие адвоката в судебном разбирательстве в суде первой инстанции.

Есть и третья стадия (дополнительная) – участие адвоката в судебном обжаловании (апелляционном, кассационном, в порядке надзора), пересмотре принятых судебных актов по вновь открывшимся обстоятельствам и исполнении судебных актов. Эта стадия – предмет отдельного изучения.

В рамках первой стадии надо обратить внимание на следующие аспекты.

• До момента заключения соглашения об оказании юридической помощи необходимо ознакомиться с предстоящим делом и материалами, имеющимися у доверителя. Это важно не только для определения стоимости вознаграждения, но и для правильного и объективного консультирования доверителя о возможных вариантах его действий.

На практике бывают случаи, когда после консультации доверитель приходит к выводу, что участие адвоката в процессе необязательно. В этом случае лучше с доверителем заключить соглашение об оказании юридической консультации и определить соразмерное вознаграждение.

При подготовке соглашения об оказании юридической помощи очень важно четко предусмотреть предмет договора. Определить, будет ли адвокат оказывать юридическую помощь в случае апелляционного или кассационного обжалования принятого решения. Целесообразно избегать в соглашении таких выражений, как "гарантирует положительный результат", "обязуется обеспечить принятие решения в пользу доверителя", "приложить усилия для положительного решения по делу", "будет представлять интересы доверителя во всех судебных инстанциях".

Важно обратить внимание на необходимость соблюдения требований к соглашению, предусмотренных статьей 9-1 Закона "Об адвокатуре" от 27.12.1996 г. (с изменениями от 31.12.2008 г.).

Совет: если вы только начинаете работать с доверителем, рекомендуем заключить "разовое" соглашение на оказание юридической помощи до окончания рассмотрения дела в суде первой инстанции.

• При подготовке искового заявления следует обращать внимание на требования статей 112-114 Хозяйственного процессуального кодекса (ХПК). Сбор доказательств, подтверждающих исковые требования и уплату судебных расходов (госпошлины и почтовых расходов), требует серьезного подхода. При подготовке отзыва на исковое заявление следует придерживаться требований статьи 119 ХПК.

Сбор доказательств, подтверждающих или опровергающих исковые требования, осуществляется в зависимости от предмета иска. Например, для взыскания дебиторской задолженности необходимы счет-фактура, платежные поручения, акт сверки взаиморасчетов. Для изменения (расторжения) хозяйственного договора требуются доказательства отправки копии проекта дополнительного соглашения ответчику и др.

При отсутствии каких-либо документов у доверителя, указанных в приложении к иску истцом, надо использовать право на ознакомление с материалами дела, предусмотренное статьей 35 ХПК, и затребовать их недостающие копии. Это поможет лучше подготовиться к участию в деле, собрать новые доказательства, опровергающие доводы истца, а также, возможно, изменить позицию адвоката и доверителя по делу.

С нормативно-правовыми актами, регулирующими деятельность адвоката, можно ознакомиться в ИПС «Законодательство Республики Узбекистан».

По результатам сбора доказательств, адвокат должен проинформировать доверителя, хватит их или нет для подтверждения исковых требований, не предвосхищая результат  по делу. Это важно, чтобы в последующем оградить себя от возможных претензий доверителя.

• На практике часто возникают вопросы, связанные с уплатой государственной пошлины или освобождением от нее. Здесь хотелось бы рекомендовать правильно определять цену иска с учетом статьи 92 ХПК. От уплаты госпошлины в хозсудах освобождаются госорганы, юридические и физические лица, занимающиеся предпринимательской деятельностью, а также другие организации, предусмотренные в статье 330 Налогового кодекса (НК). Следует иметь в виду, что под освобождением от уплаты пошлины понимается полное освобождение либо освобождение от ее уплаты при подаче искового заявления в хозсуд. В соответствии с пунктом 1 статьи 330 НК юридические и физические лица, занимающиеся предпринимательской деятельностью, освобождаются от уплаты пошлины по определению суда при отсутствии денежных средств, подтвержденному учреждением банка.

Освобождение от уплаты госпошлины следует отличать от отсрочки или рассрочки ее уплаты. В соответствии с частью четвертой статьи 91 ХПК в исключительных случаях суд вправе по заявлению истца, исходя из его имущественного положения, отсрочить или рассрочить уплату госпошлины. В пункте 1 статьи 330 НК отмечено право суда на предоставление отсрочки или рассрочки субъектам предпринимательства на основании их заявлений (ходатайств), но не означает их полное освобождение от нее.

Необходимо обратить внимание на то, что отсрочка или рассрочка уплаты пошлины, производятся по письменному ходатайству заинтересованной стороны. Ходатайство может быть изложено как в исковом, так и в отдельном заявлении. До обращения с исковым заявлением ходатайство об отсрочке или рассрочке уплаты пошлины судом не принимается.

В ходатайстве должны быть приведены основания отсрочки или рассрочки с приложением документов, подтверждающих имущественное положение заинтересованной стороны. Оно может быть удовлетворено только тогда, если есть объективные основания и представленные документы подтверждают отсутствие на банковских счетах денег, достаточных для уплаты пошлины.

• Полномочия адвоката в хозяйственном процессе подтверждаются не только ордером, но и доверенностью от доверителя, поскольку выданный юридической консультацией или адвокатской коллегией (бюро, фирмой) ордер предоставляет адвокату право представлять в суде интересы лица, обратившегося за юридической помощью, но не заменяет доверенность и не предоставляет адвокату право на совершение процессуальных действий, предусмотренных в статье 52 ХПК².

При оформлении доверенности важно четко с учетом статей 35, 51 и 52 ХПК определить полномочия адвоката: подписание искового заявления, передача дела в третейский суд, полный или частичный отказ от исковых требований и признания иска, изменение предмета или основания иска, заключение мирового соглашения, передача полномочий другому лицу (передоверие), обжалование судебного акта, подписание заявления о привнесении протеста, требование принудительного исполнения судебного акта, получение присужденных имущества или денег. Эти полномочия должны быть специально предусмотрены в доверенности.

По нашему мнению, для адвоката, впервые представляющего интересы доверителя в суде или вступающего в договорные отношения с новым доверителем, является преждевременным получать специальные полномочия, предусмотренные статьей 52 ХПК. Да и в последующем этот вопрос должен решаться взвешенно и обдуманно с осознанием всей полноты ответственности за возможные последствия реализации таких полномочий как для доверителя, так и для адвоката.

• При подготовке к рассмотрению дела следует обратить внимание нет ли оснований для возврата искового заявления, предусмотренных статьей 118 ХПК, оставления иска без рассмотрения (статья 88 ХПК) и отказа в принятии искового заявления (статья 117 ХПК). Если такие основания есть необходимо подготовить обоснованное заявление, подтверждаемое доказательствами, и обратиться в суд по месту подачи иска. Это заявление следует подать с учетом срока, предусмотренного статьей 122 ХПК.

На второй стадии, в процессе непосредственного участия адвоката в судебном разбирательстве в суде первой инстанции целесообразно учитывать следующие моменты.

• До начала рассмотрения дела необходимо встретиться с доверителем для формирования правовой позиции, а также для выяснения суммы фактической задолженности на день рассмотрения дела в суде (при рассмотрении иска о взыскании задолженности), возможности заключения мирового соглашения, отказа от иска (например, в случае погашения долга ко дню рассмотрения дела) и др., а также подачи заявлений, ходатайств, к примеру, для назначения экспертизы, отложения рассмотрения дела, приостановления или прекращения производства по делу, вызова свидетелей, привлечения соответчика, третьих лиц и т.п. Предварительная проработка указанных вопросов с доверителем позволит адвокату сформировать четкую правовую позицию по делу и грамотно представлять в суде его интересы.

Хорошим инструментом в решении различных конфликтных ситуаций станет Электронная энциклопедия «Юрист предприятия».

• В ходе непосредственного рассмотрения дела адвокат должен действовать, основываясь на требованиях законодательства и правовой позиции по делу, использовать предусмотренные законом средства и способы защиты прав и законных интересов доверителя. Участвуя в судебном разбирательстве адвокат должен соблюдать нормы ХПК, проявлять уважение к суду и другим участникам процесса, следить за соблюдением закона в отношении доверителя и в случае нарушений его прав ходатайствовать об их устранении. Возражая против действий судей и других участников процесса, адвокат должен делать это в корректной форме и в соответствии с законодательством.

• В процессе рассмотрения дела рекомендуется излагать свою позицию по делу изложенную в иске или отзыве на иск, четко, подтверждая свои доводы доказательствами. В необходимых случаях заявлять ходатайства о привлечении к участию соответчиков, третьих лиц, свидетелей, о назначении экспертизы, перед которой по согласованию с доверителем грамотно и правильно формулировать вопросы.

• Считаем необходимым обратить внимание еще на один аспект. Несомненно, у каждой стороны имеется своя тактика ведения дела. Думается, что адвокат не должен допускать превращение судебного разбирательства в "бенефис одного актера", когда объяснения по делу и часто не по делу дает лишь одна сторона. Нельзя также нарушать установленный статьей 127 ХПК порядок в заседании суда. В первом случае рекомендуем обращать внимание суда на отсутствие связи приводимых другой стороной доводов с рассматриваемым делом. Во втором случае адвокат должен обратить внимание суда на нарушение порядка другой стороной и при необходимости просить суд занести свое заявление в протокол судебного заседания.

• На практике бывают случаи, когда другая сторона пытается "оказать давление" на адвоката путем угроз или иными способами. В этом случае необходимо требовать от председательствующего в суде зафиксировать в протоколе судебного заседания данный факт, заявить ходатайство о вынесении частного определения и в необходимых случаях обратится за защитой своих профессиональных прав в соответствии с законодательством об адвокатуре.

• Принятый судебный акт по делу адвокат в доступной форме должен объяснить доверителю. После этого, основываясь на его решении о следующих "шагах" по делу (обжалование решения, отсрочка или рассрочка исполнения решения после вступления в силу и др.) определить необходимость дальнейшего участия в деле.

В заключение хотелось бы сказать, что участие адвоката в хозяйственном процессе должно осуществляться как с соблюдением законодательства, так и Правил профессиональной этики адвокатов Узбекистана, принятых Учредительной конференцией Палаты адвокатов 12 сентября 2008 года.

Публикации по теме:

Адвокатская практика: защитник, представитель, правовед?

Адвокатская практика: во сколько обойдется защитник

Адвокатская практика: убрать барьеры на пути запроса

Адвокатская практика. Запрос запросу рознь

Адвокатская практика. Защитник по гражданским делам

---------------

¹ Здесь сразу хотелось бы оговориться, что в данной публикации мы исходим из того, что адвокат приступает к оказанию юридической помощи до момента подачи доверителем иска в суд либо в отношении его доверителя предъявлен иск в суд. 

² Абзац второй пункта 13 Постановления Пленума Высшего хозяйственного суда "О применении Хозяйственного процессуального кодекса Республики Узбекистан при рассмотрении дел в суде первой инстанции" от 15.06.2007 г. № 162.