Сохранность коммерческой тайны – одно из наиболее трудных достижений как в бизнесе, так и в мировой юридической практике. Вы готовы за нее бороться? Борцам за свои коммерческие тайны посвящается наш сегодняшний материал.
В наше ООО поступил запрос от госоргана предоставить сведения обо всех наших работниках: с указанием ФИО, а также домашнего адреса и контактных телефонов. Мы удивились, но спорить не стали и предоставили требуемые сведения. Однако спустя некоторое время всех наших работников стали приглашать работать в конкурирующую организацию. К счастью, все работники открыто сообщили нам об этом и никто не уволился. Так как у нас очень специфичный вид деятельности и работают редкие специалисты, то их увольнение и переход к конкурентам причинил бы ущерб деятельности нашей организации.
1. Являются ли сведения о личных данных наших сотрудников коммерческой тайной?
2. Можно ли не сообщать их госорганам?
3. Как защититься в подобной ситуации?
Директор ООО
КОММЕНТАРИЙ АДВОКАТА
Ранее в части 1 данной публикации мы рассмотрели первые два вопроса. В этом материале попробуем разобраться, как защищать коммерческую тайну от неправомерных действий госорганов.
Первое – переговоры
Во всех случаях неясностей или настораживающих сомнений всегда можно позвонить лицу, непосредственно подписавшему запрос (или приехать). Если разъяснения не устраивают, целесообразно обратиться к вышестоящему начальнику. Ведите вежливые переговоры – возможно, в результате госорган откажется от запроса или скорректирует объем требуемых сведений[1]. Далеко не всегда имеется злой умысел, чаще случаются недоразумения, ошибки молодых специалистов и пр., поэтому лучше не пропускать этот этап.
Далее, несмотря на кажущуюся фатальность ситуации, у вас есть выбор: передать информацию госоргану или отказать. Рассмотрим оба варианта.
Ваши действия при согласии
Если вы решили передать информацию по запросу – необходимо сделать пометку непосредственно на самом носителе информации: «Коммерческая тайна. Конфиденциально», а также вписать наименование собственника информации и его адрес.
В сопроводительном письме желательно прямо указать ст.16 Закона "О коммерческой тайне":
«Государственные органы обязаны создавать условия, обеспечивающие конфиденциальность коммерческой тайны, предоставленной им ее собственником или конфидентом.
Работники государственных органов не вправе разглашать или передавать другим лицам, в том числе государственным органам, ставшую известной им в связи с выполнением служебных обязанностей коммерческую тайну, за исключением случаев, предусмотренных законом, а также использовать ее в корыстных или иных личных целях».
Тем самым Вы предупредили о секретном статусе сведений и обязанности госоргана хранить полученную информацию.
Важно не отправлять документы по почте и не сдавать в канцелярию госоргана, а настоять на личной передаче информации непосредственно лицу, подписавшему запрос. Если возникнет необходимость – обращайтесь к вышестоящему руководству.
Ваши действия в случае несогласия
Если есть веские причины полагать, что запрос неправомерен (не входит в полномочия госоргана, подписан ненадлежащим, неуполномоченным должностным лицом, в нем отсутствует мотивировка, правовое основание, цель, срок, странное содержание – все сразу или в отдельности), переговоры ничего не разъяснили и оказались неэффективными, то вы вправе отказать в предоставлении информации.
Согласно ст.10 Закона «О принципах и гарантиях свободы информации» отказ в предоставлении запрашиваемой информации возможен, если она является конфиденциальной или в результате ее раскрытия может быть причинен ущерб правам и законным интересам личности, интересам общества и государства.
Согласно п.7 Перечня сведений, отнесенных к конфиденциальной информации (прил. № 2 к ПКМ № 296 от 07.11.2011 г.), информация, составляющая коммерческую тайну, доступ к которой ограничен в соответствии с законодательством, является конфиденциальной.
Однако, в рассматриваемом случае, можно также обратиться к ст.13 Закона «О принципах и гарантиях свободы информации», согласно которой информация о персональных данных физических лиц относится к категории конфиденциальной информации. Юридические и физические лица, получающие, владеющие и использующие информацию о гражданах, несут предусмотренную законом ответственность за нарушение порядка использования этой информации.
Кроме того, в Перечне сведений, отнесенных к конфиденциальной информации, информация о персональных данных физических лиц указана в самом первом пункте.
Поэтому, отказ в предоставлении таковых сведений госоргану возможен как по мотиву коммерческой тайны, так и по мотиву конфиденциальности информации о персональных данных физических лиц.
Собственник, владелец конфиденциальной информации, обязан уведомлять лиц, запрашивающих информацию, о действующих ограничениях доступа к этой информации. Уведомление об отказе в предоставлении запрашиваемой информации направляется обратившемуся с запросом лицу в пятидневный срок с даты его получения. В уведомлении об отказе должна быть указана причина, по которой запрашиваемая информация не может быть предоставлена (ст.10 Закона «О принципах и гарантиях свободы информации»).
Последствия отказа
Согласно ч. 3 ст. 15 Закона в случае отказа собственником коммерческой тайны (или конфидентом) в предоставлении коммерческой тайны государственный орган вправе затребовать ее в судебном порядке. В этом случае придется в суде доказывать свою правоту. Если же отстоять свою позицию не получится, то суд возложит обязанность предоставить требуемую информацию госоргану.
Кроме того, в зависимости от ситуации и полномочий госоргана, руководителя отказавшей организации могут привлечь к административной (ст. 178, 1781, 2041, 2153, 229, 239 КоАО) или уголовной ответственности (ст. 183, ст. 240 УК). Все эти статьи распространяются на конкретные специфические случаи, которые четко оговорены в законе. Поэтому не всегда и не во всех случаях отказа возможно привлечение к указанным видам ответственности. Каждый случай необходимо рассматривать индивидуально.
Если есть твердые основания полагать, что запрос неправомерен, т.е. должностное лицо совершило незаконное действие, то его целесообразно обжаловать, тем самым, возможно, предотвратив привлечение к ответственности и/или судебный иск. Согласно ст. 50 Закона «О гарантиях свободы предпринимательской деятельности» субъекты предпринимательства имеют право обжаловать незаконные решения государственных и иных органов, действия (бездействие) их должностных лиц по своему усмотрению вышестоящему в порядке подчиненности органу или должностному лицу либо непосредственно в суд. При этом подача жалобы в вышестоящий в порядке подчиненности орган или должностному лицу не исключает права на подачу аналогичной жалобы в суд.
Субъекты предпринимательства освобождаются от уплаты государственной пошлины при обращении в суд на решения государственных и иных органов, действия (бездействие) их должностных лиц о нарушении их прав и законных интересов, связанных с осуществлением предпринимательской деятельности.
Ответственность должностных лиц госорганов за разглашение
Если все же случилась ситуация, что должностное лицо госоргана разгласило полученную по своему запросу (судебному решению) коммерческую тайну, возможны несколько видов его ответственности: гражданско-правовая, административная и уголовная.
Гражданско-правовая ответственность. Согласно части четвертой ст.37 Закона «О гарантиях свободы предпринимательской деятельности» лицо, без законных оснований получившее или распространившее нераскрытую информацию либо использующее ее, обязано возместить тому, кто правомерно обладает этой информацией, убытки, причиненные ее незаконным использованием.
Согласно ст. 38 Закона «О гарантиях свободы предпринимательской деятельности» вред, причиненный субъекту предпринимательской деятельности, подлежит возмещению лицом, его причинившим, в полном объеме, включая упущенную выгоду. Законом может быть возложена обязанность возмещения вреда на лицо, не являющееся причинителем вреда.
Убытки, причиненные субъекту предпринимательской деятельности в результате незаконных решений государственных органов или действий (бездействия) их должностных лиц, в том числе принятия не соответствующего законодательству акта государственного органа подлежат возмещению государством на основании решения суда. Решением суда возмещение убытков может быть возложено на должностных лиц государственных органов, по вине которых причинены убытки.
Административная ответственность. В зависимости от ситуации могут быть применены следующие статьи Кодекса об административной ответственности: ст. 46 (разглашение сведений, могущих причинить моральный или материальный ущерб гражданину), ст. 1793 (нарушение законодательства о противодействии легализации доходов, полученных от преступной деятельности, и финансированию терроризма). Последняя статья защищает от неправомерного истребования, получения или разглашения сведений, составляющих коммерческую, банковскую и иную охраняемую законом тайну, в связи с противодействием легализации доходов, полученных от преступной деятельности, и финансированию терроризма.
Уголовная ответственность. Уголовный кодекс предусматривает специальную ст. 191 (незаконное собирание, разглашение или использование информации). Она может быть также применена вместе со ст. 205 (злоупотребление властью или должностными полномочиями) и/или ст. 206 (превышение власти или должностных полномочий).
Возможна также и дисциплинарная ответственность, но она полностью зависит от усмотрения вышестоящего руководства. Вместе с тем, именно этот вид ответственности может принести нужные результаты.
Таким образом, законодательные основы для привлечения к ответственности должностных лиц госорганов существуют. Однако реализовать на практике их нелегко. Основные трудности – собрать доказательства, а также обосновать размер причиненного ущерба (вреда, убытков), не говоря уже об упущенной выгоде. Пострадавшей организации потребуется не только юрист, но и виртуозный бухгалтер.
В рассматриваемом случае определенные доказательства имеются: письменный запрос госоргана; письменное предоставление информации о персональных данных сотрудников; все работники предприятия могут подтвердить устно и письменно о приглашении их в конкурирующую организацию. Вместе с тем придется еще доказать, что должностное лицо госоргана действительно передало эти сведения конкурентам. Кроме того, в данном случае материальный ущерб организации не причинен, что затрудняет привлечение к ответственности виновное лицо. Очевидно, что данная категория споров с госорганами очень сложна и трудоемка.
Представляется, что в подобных случаях предпочтительнее изначально воздержаться от передачи информации и возможно, выдержать судебный процесс по иску госоргана, чем обжаловать действия должностного лица по итогам разглашения сведений (т.к. компенсации, реально соответствующей причиненному вреду, добиться будет значительно труднее).
Возможно, руководству придется пережить привлечение к административной ответственности (представляется, в подобном случае уголовная ответственность маловероятна). Чтобы принять оптимальное решение, нужно многое взвесить. Главный вопрос – насколько действительно ценна коммерческая тайна, стоит ли она таких битв в перспективе.
Зумрад Ниязметова
адвокат.
[1] Из личной практики автора.
